如何把握律师诉讼文书的写作

如何把握律师诉讼文书的写作

一、概述

律师文书是律师执业办理案件涉及的种类书面文件。依是否属于诉讼性质，可分为诉讼（仲裁）类文书和非诉案件文书。

律师诉讼（仲裁）类文书的种类。

律师诉讼（仲裁）类文书的种类，按案件性质可分为民事诉讼文书、行政诉讼文书、刑事诉讼文书、民商事仲裁文书、劳动仲裁或诉讼文书。

民事诉讼文书，一般有起诉状、答辩状、反诉状、上诉状、证据目录、代理词等，以及程序上涉及的诸如追加被告或第三人、变更诉讼请求、财产保全、证人出庭、延期举证或开庭、中止审理、撤回诉讼等事项的申请书，以及执行程序中的执行申请书、执行异议书等。

行政诉讼文书，一般有起诉状、上诉状、证据目录、代理词等，以及程序上涉及有关事项的文书。

刑事诉讼文书，一般在审查起诉阶段的律师意见书、审判阶段的受害人委托律师的代理词、被告委托律师的辩护词，以及程序上涉及有关事项的文书。

民商事仲裁文书，一般有仲裁申请书、答辩书、证据目录、代理词以及程序上涉及有关事项的文书（如财产保全申请书）。请求确认仲裁协议效力的案件，有确认仲裁协议效力申请书（而不是起诉状）。

劳动仲裁文书，一般有劳动仲裁申请书、答辩书、证据目录、代理词，转入诉讼程序后，则有起诉状、答辩状、反诉状、上诉状、证据目录、代理词等，以及程序上涉及的有关事项的文书。

非诉案件文书种类，包括律师函（涉及一般有关法律事务）、律师尽职调查报告（涉及企业收购或并购案件法律事务）、律师意见书（涉及专项的重要法律事务）；破产案件类涉及的文书；证券案件类涉及的文书。

律师诉讼文书的重要性：

⑴律师的诉讼文书是律师诉讼实务最基本的内容，是律师业务能力素质的重要表现，对律师长期执业发生重大影响；

⑵对具体案件的裁判发生直接影响，对委托的当事人产生直接的法律后果；

⑶对律师本人接受委托办理案件是否尽职评价，产生直接后果。

律师办理涉诉案件，需要有较强的语言表达能力，如法庭陈述、法庭辩论，也需要有较强的文字表达能力如种类诉讼文书；语言表达的意思最终需要用文字记载，因此，一定意义上说文字表达能力比口头表达能力更重要。

律师诉讼文书的主体显示。

律师诉讼文书一般情况下是以委托人的名义对外显示，如起诉状、反诉状、答辩状、仲裁申请书等；特殊的诉讼文书，如代理词、辩护词、律师函等是以律师个人名义署名的；程序类的诉讼文书，可以由委托人名义，也可以以代理律师的名义。

律师诉讼文书的基本要求。

⑴ 准确。陈述事实准确，引用法律准确，文书格式准确。

⑵适时。文书起草递交要符合诉讼程序的期日要求，不可延误（如上诉状）。

⑶精练。根据文书目的要求文字上要精练，遣词造句符合汉语语法要求。

二、若干重要诉讼文书写作要点

（一）起诉状（反诉状）

1、格式

民诉法规定的起诉要求决定了起诉状的格式。

民事诉讼法第第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；(二)有明确的被告；(三)有具体的诉讼请求和事实、理由；(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”

民诉法规定的起诉要求和起诉状应当记明下列事项决定了起诉状的格式。

民事诉讼法第第一百二十一条规定“起诉状应当记明下列事项：

(一)原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式；(二)被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息，法人或者其他组织的名称、住所等信息；(三)诉讼请求和所根据的事实与理由；(四)证据和证据来源，证人姓名和住所。”

起诉状的格式为：文书名称、诉讼主体信息、请求事项、事实与理由、受案管辖法院、具状人、日期。

2、诉讼主体列明需要注意的问题。

原告、被告主体要适格，即具备主体资格。一般情况下诉讼主体确定问题不大，但一些特殊的情况要按民诉法的规定加以区分正确列明。这个问题要认真学习理解民事诉讼法和司法解释关于“诉讼参加人”的有关规定，正确把握。

人数众多的共同诉讼诉讼主体，按规定要列诉讼代表人（经合法推选）。

无民事行为能力人、限制民事行为能力人的案件诉讼主体，列无民事行为能力人、限制民事行为能力人为主体，同时要列监护人为法定代理人。

第三人参与诉讼的案件，可以对“无独立请求权的第三人”在诉状中列明，视为向人民法院申请。

3、诉讼请求事项的表述。

与案件性质和案由类型有关。

围绕合法权益主张。

请求事项要列全、准确。

4、事实与理由陈述需要注意的问题。

事实陈述。

----合同之债类纠纷，首先要陈述合同关系成立的时间事实，摘要引述与争议有关联的合同约定；其次要陈述双方对合同履行的事实，重点陈述对方违约行为的事实；再次，有关原告方损害的事实。（如建设工程施工合同纠纷）

----侵权之债类纠纷，首先要陈述侵权事实发生的时间、地点、经过的事实；其次陈述有证据证明对方责任的事实；再次，有关原告方损害的事实。（如交通事故纠纷）

----婚姻类纠纷，首先要陈述婚姻关系成立的事实，有无子女的事实，财产的事实；其次要陈述婚姻关系现状的事实（围绕认定感情破裂的事实）；再次有关财产的事实。

理由陈述。一般以原告认为表述， 要点：一是应当支持诉讼请求的逻辑关系；二是合同、法律的依据。

5、受理管辖法院表示涉及案件管辖。对民诉法关于民事案件管辖的规定要熟悉掌握。

6、反诉状主体表述，要列明与本诉主体的关系。

（二）证据目录

1、证据目录的两种形式：陈述式证据目录；表格式证据目录。

陈述式证据目录----格式：标题；分组；每组列证据形式、证据名称、证据目的与对象。

表格式证据目录----格式：标题名称；表格内容分类；每组列证据形式、证据名称、证据目的与对象。

2、证据目录与起诉状表述的对应。

（三）答辩状

格式上，要列答辩人、被答辩人，因何案由提出答辩。

内容上，要围绕对方诉状表述的请求、事实与理由，就事实与法律根据进行答辩。

写作方法上，可以归纳争议的几个焦点（或一个焦点的几个方面），进行逐一反驳其事实不能成立或理由不能成立或没有法律根据。

可以针对争议焦点，正面陈述事实引用法律，总体上反驳其诉请不能支持。

（四）代理词

格式：抬头要写“审判长、合议庭”或“独任审判员”；第一段要写代理人的法律和委托根据；内容部分围绕争议焦点阐述代理人对案件事实与法律的观点；落款为代理人姓名；日期一般写开庭当日。

内容层次的序号：第一大层次为一、二、三、四等；第一层次下的第二层次为（一）、（二）、（三）、（四）等；第二层次下的第三层次为1、2、3、4、等；再下一层次为⑴、⑵、⑶、⑷等，其他类推。

也可以按首先、其次、再次（第三）、此外（第四）区分内容层次。

原告律师的代理词，要围绕诉讼请求阐述其事实根据与法律根据。逻辑上要与起诉状一致，要对起诉状的理由加以适当展开。

被告律师的代理词，要围绕对方的诉讼请求在否具有事实根据与法律根据进行反驳阐述。

代理词的文字基本要求，观点明确，论据充分，层次分明，逻辑严密。

（五）上诉状

上诉状是针对原审判决错误，包括认定事实不清、适用法律不当、程序上存在问题。这一点不能搞错。

格式上，主体表述要正确。上诉人、被上诉人要括号注明原审诉讼身份，不列上诉人、被上诉人的原审诉讼参与人要原审诉讼身份列明（如原审原告、原审被告、原审第三人）。

内容上，就认定事实不清、适用法律不当、程序上存在问题为大层次，逐一展开其错误所在；或者就事实认定和法律适用方面具体的错误，逐一展开其错误所在。

文字上要以证据证明的事实和具体的法律规定阐述理由和观点，不要脱开证据讲事实，也不要法律规定谈主观认识。

最后，讲一下经常用到的律师函。

格式：抬头写受函人名称；第一段要写发函律师资格身份和委托根据。

内容：首先写明发函律师了解到的争议事实和根据；其次要阐明发函律师对争议事实受函人行为性质和责任的观点；再写明发函目的和要求；最后有关事项声明。落款为发函律师事务所名称及律师姓名，并注明发函日期。

注意，律师函要律师事务所盖章；发函后要留邮件证据。

                              (刘和涛律师对实习律师培训稿)